Регулирование криптоактивов в Европейском Союзе вступает в новую фазу с введением регламента Markets in Crypto Assets Regulation (MiCA), который призван создать единый и комплексный правовой каркас для рынка цифровых активов в регионе. Одним из наиболее обсуждаемых и значимых аспектов MiCA является положение о «обратном обращении» (reverse solicitation), которое формирует рамки взаимодействия между неевропейскими поставщиками криптоуслуг и инвесторами из ЕС. Европейское управление по ценным бумагам и рынкам (ESMA) в начале 2024 года опубликовало первые консультационные документы, направленные на разъяснение и регулирование применения данной исключительной ситуации, в которой услуги могут оказываться нерезидентами без обязательного получения авторизации по MiCA. Понимание и грамотное применение этих правил становится критичным для иностранных криптобирж, кастодианов и других компаний, планирующих работать на рынке ЕС без прохождения длительной и ресурсозатратной процедуры регистрации по европейским стандартам. MiCA планирует поэтапное вступление в силу.
С 30 июня 2024 года начнут применяться положения касательно определенных видов стейблкоинов, а с 30 декабря 2024 – для остальных криптоактивов и поставщиков услуг с ними связанных. Индивидуальные юрисдикции стран ЕС готовятся к полной имплементации, в том числе разрабатывая национальные меры и совместные практики под руководством ESMA. Установление статуса и истинных границ понятия «обратное обращение» является ключевым этапом. В своем документе ESMA четко акцентирует, что такая исключительная возможность для неевропейских фирм не является общей лазейкой для обхода требований MiCA, а представляет очень узко сформулированное и строго ограниченное по условиям понятие. Статья 61 регламента определяет, что обязанность получать европейскую лицензию снимается лишь в тех случаях, когда инициатива о предоставлении криптоуслуги исходит исключительно от клиента из ЕС.
При этом любая форма активного привлечения, рекламы или продвижения в пространствах ЕС со стороны нерезидентов воспринимается как нарушение. Важным моментом является то, что любые формальные оговорки в договорах или предупреждения о самостоятельной инициативе клиента не имеют силы, если фактически имела место активная солиситация. Таким образом, под «обратным обращением» понимается ситуация, при которой именно инвестор из ЕС лично обращается к поставщику, без какого-либо побуждения или рекламы со стороны последнего. Для непрофессионала в сфере регулирования таких цифровых активов это правило звучит просто, однако на практике к его соблюдению выдвигаются высокие требования. В частности, ESMA планирует ввести ряд руководящих принципов, касающихся способов обращения, лиц, осуществляющих привлечение клиентов, а также четкого фиксирования инициативы со стороны клиента.
Включение в эти правила лиц, действующих от имени неевропейской фирмы, в том числе агентов и инфлюенсеров, свидетельствует о тщательном контроле за каналами коммуникации с инвесторами. Внедрение понятия технологически нейтрального подхода к определению способов солиситации означает, что под нарушение могут попасть социальные сети, платформы мгновенного обмена сообщениями, реклама через спонсорские соглашения и даже интерактивные приглашения на тренинговые курсы. Интересной деталью является использование инструментов геоблокирования, которые выступают в качестве индикатора намерения фирмы не привлекать клиентов из ЕС. При грамотном использовании технических средств недопущения доступа европейских пользователей на сайты неевропейских CASP возможно легально минимизировать риски нарушения правил MiCA. Еще одним важным аспектом является необходимость ведения документооборота, который должен четко подтверждать факт собственного, исключительного обращения клиента.
Исполнение этого требования позволит компании в случае проверки доказать отсутствие нарушений и воспользоваться исключением. Помимо обращения с конкретным криптоактивом или услугой, регулятор рассматривает ситуацию, когда клиент инициирует предоставление новых продуктов того же типа, что и ранее получаемые. Здесь ESMA требует очень аккуратного и сложного анализа, так как различные криптоактивы могут обладать отличительной технологической природой, а попытки расширить спектр услуг без прохождения MiCA квалифицируются как обход законодательства. Такая тонкая сегментация рынка цифровых активов обуславливает необходимость тщательного правового и технического аудита деятельности международных фирм. Несмотря на все нюансы и ограничения, механизм обратного обращения предоставляет иностранным игрокам возможность взаимодействовать с рынком ЕС, не проходя всю процедуру лицензирования, которая может быть длительной и дорогостоящей.
При этом компании должны построить процессы коммуникации, маркетинга и продаж с строгим соблюдением рамок регулятивных требований и подготовить документальные подтверждения собственной правовой позиции. В совокупности с принятием MiCA и активной ролью ESMA данные изменения свидетельствуют о стремлении Евросоюза построить прозрачный и надежный рынок криптоактивов, который одновременно открывает доступ инвесторам к инновационным продуктам, но при этом защищает их от рисков. Фирмы, работающие на международном рынке, должны внимательно следить за развитием и детализацией правил, а также своевременно готовиться к изменениям в европейском законодательстве. Информированность о постановке задач ESMA и точках контроля обратного обращения поможет компаниям выстроить бизнес-стратегию с минимальными юридическими издержками и рисками. В ближайшие месяцы ожидается окончательное утверждение руководящих принципов ESMA, что станет сигналом к полноценной работе нового правового режима.
Понимание и эффективная реализация норм MiCA — это ключ к успешному развитию криптосервиса в ЕС в условиях возрастающей конкуренции и рыночной интеграции. В конечном счете, новые требования позволяют европейскому рынку цифровых активов сохранить баланс между инновациями, безопасностью и прозрачностью, а компаниям — адаптироваться под новые реалии, не теряя при этом международной значимости и партнерских связей.
